名家論壇》何仁崴／已知用火？小心用火！

[NOWnews今日新聞] 當面臨訴訟活動時，除了少數情況如根本不在意訴訟結果、逛院檢像走自家廚房等情形外，當事人很難不會產生情緒的。

情緒可能來自於對訴訟結果的期待、來自於心理落差感、來自於無法接受現實的打擊、或者來自於被最親近的人的「背叛」-配偶、兄弟姊妹、父母子女…，然後產生了各種各樣的情緒，焦慮、害怕、煩躁、發怒、悲傷、憂鬱，這些都還算是「輕度」症狀，更嚴重的情緒反應就自不待言了。

身為陪伴當事人度過這段訴訟活動的角色，律師有時候會更能感受當事人身處的痛苦中，那把在當事人身上難以熄滅的火。當事人常會希望將他們的情緒、感覺傳達給裁判者知道，然後希望律師能在書狀上寫一些特定的內容，或者開庭時透過律師的口中陳述他們心中所想。

不過，現實上畢竟法庭活動時間有限，若完全都照當事人的想法，開庭時間恐會過於冗長且流於形式，反而會造成上位者的不耐煩或注意力受到分散，讓表達的效果打折。而，律師就得進行篩選，如何在有限的時間、篇幅內精簡扼要不留贅字的達到表達的效果，控制當事人的火氣以免亂燒而失焦，與當事人溝通的時間往往會佔據相當的比例。

已知用火嗎？光已知用火是不夠的，如果你正面臨訴訟，律師希望你小心用火，別被火燒到自己：

火力請對事不對人

也許你對鑑定結果感到不滿。也許你看到對方書狀覺得滿口謊言，瞎掰亂縐。也許你剛拿到一個不甚滿意的判決結果，覺得裁判者怎麼都聽不進你的主張。

你可以說：「鑑定報告未考量某某客觀事實，造成鑑定結論有誤」、「對造主張與證據相悖，不足以支持其立論，且並未舉證其主張之待證事實」、「原審判決一面說A、一面又說B，造成主文與理由記載有所矛盾，應予撤銷改判」，這些都是常見的書狀寫法。

但如果你說：「鑑定人根本精神錯亂，亂寫鑑定，不專業」、「對造就是說謊、差勁、糟糕、亂七八糟」、「法官根本死腦筋亂判，不知道收了多少錢」，這些陳述是非常NG的行為，萬萬不可，絕對是大扣分。

不管偵查庭或者法庭，只會考慮一個重點：「你的主張在『法律』上有沒有理由」。所以，民事訴訟法官一開始一定會先問原告訴之聲明、請求權基礎，偵查庭或刑事訴訟，一定會先問你要提告的罪名與犯罪事實是什麼，然後為什麼你認為這樣的事實構成某某犯罪。若你覺得自己很委屈，在論述上請先找找法律條文有沒有能支持你主張的規定。

若書狀中只有滿滿的大火氣，沒有與你在法律上的主張產生連結，對造只會嘲笑你的書狀非常不專業、不知所云，法官即使想要同情你，也幫不了你。甚至，若你的人身攻擊達到了構成犯罪的情況，像妨害名譽、偽造文書，甚至誣告也很常見。吃東西也許可以亂吃，但話絕對不要亂講，有時在不知不覺中把自己推向無法翻身的境界，很危險的！

集中火力在主要爭點上發揮吧

一個案件往往是由許多個爭點集合起來的。這也是為何法庭通常會先進行爭點整理程序，整理雙方的不爭執事項與爭執事項，以利雙方可以聚焦在爭點上進行攻防。這些爭點也如同前述的一樣，都與法律規定的構成要件有關。

除非別有目的，不然在主要爭點集中火力地論述，才是真正具有效益的訴訟方法。

爭點就像打牌一樣，你必須想辦法將證據湊成符合法律構成要件的樣子，把火氣轉換成求勝的鬥志，需要的更是冷靜分析以及換位思考的能力，減少對造有所發揮的機會；即便在逆境，漂亮的止損、華麗的轉身更是重要，聰明「轉進」也是一種穩中求勝的方法，別硬拚在毫無勝算的案件上。

把火用在更值得的地方，有時候會比表面上的「勝負」還有意義。

適當地善用火氣，過與不及都不好

有聽同道形容律師的職業：律師的優點是沒有情緒，律師的缺點是沒有情緒。

有時候在訴訟上會技巧性地讓對方發火：稍微激怒一下對方，會不設防地講出許多對其不利的陳述或提供不利的證據。

有時候在需要稍微訴諸情感，打動裁判者（譬如國民法官案件？）的場合，也必須投入一些情緒，以同理心、產生共鳴的角度，讓裁判者適著感同身受當事人的遭遇，去站在當事人的立場去想。

但，如果是毫無感情、平舖直述的表達，感受不到「火」，在辯論中照本宣科地唸完辯論意旨，讓人只有機械性地感受，是達不到辯論的效果的。

相反地，如果是演過頭、矯揉造作的辯論，絕對會造成反效果，演太大會使焦點跑掉，最後聽完辯論，反而對於攻防要點毫無印象，甚為可惜，過火了。

可以稍微參考「7-38-55」法則，簡短扼要、重點式，搭配書狀說明，讓裁判者對你的主張深刻。

控制火勢、小心用火，在訴訟的場合不可不慎。也是律師生涯中的必修課，更希望當事人拿捏火候，把火用在正向的方向，讓自己過得更好的人生。

●作者：何仁崴／ 律師

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